勞動(dòng)節(jié)專刊：企業(yè)如何處理“退休員工”的勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)？
2021-05-21 14:31:48
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延遲退休的風(fēng)已經(jīng)吹了十余年。從2008年到2021年，延遲退休的說(shuō)法就一直沒(méi)有停歇過(guò)：
經(jīng)歷了十多年的醞釀，這次看來(lái)退休真的要延遲了。
就像與用人單位和勞動(dòng)者相關(guān)的任何事項(xiàng)一樣，延遲退休毫無(wú)疑問(wèn)亦會(huì)對(duì)用工市場(chǎng)和員工關(guān)系發(fā)起挑戰(zhàn)，到時(shí)關(guān)于退休相關(guān)認(rèn)定、追溯等的糾紛、案件在可預(yù)見(jiàn)的一定期限內(nèi)達(dá)到一個(gè)小高潮。
提到退休人員涉及到的勞動(dòng)法領(lǐng)域事項(xiàng)并不多，基本上集中在勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定、工傷、待遇的追討三個(gè)層面。今天樹(shù)人律師就和您一同提前做好準(zhǔn)備。
眾說(shuō)紛紜的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定
看到這個(gè)標(biāo)題，相信一定有人會(huì)疑惑，這有爭(zhēng)議嗎，不就是理所當(dāng)然勞務(wù)關(guān)系嘛。真的這么簡(jiǎn)單嗎？未必！我們先看法律規(guī)定：
《勞動(dòng)合同法》第四十四條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：（二）勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》第三十二條規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。
法律規(guī)定說(shuō)的很清楚，認(rèn)定勞務(wù)關(guān)系和終止勞動(dòng)合同關(guān)系的條件是開(kāi)始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。事實(shí)上，退休并不是一個(gè)法律概念，而是在中國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，我們可以將退休這個(gè)概念進(jìn)行如下解讀：
退休=達(dá)到法定年齡+開(kāi)始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。
所以只是達(dá)到了法定退休年齡的人員的勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定問(wèn)題是有爭(zhēng)議的，而且爭(zhēng)議還很大。國(guó)家人力資源社會(huì)保障部和最高人民法院觀點(diǎn)不一致；各地仲裁、法院口徑不一致；同一個(gè)法院口徑也不一致。江蘇省還出現(xiàn)了未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)者與現(xiàn)用人單位成立特殊勞動(dòng)關(guān)系的說(shuō)法。
這些超齡人員的勞動(dòng)關(guān)系到底應(yīng)當(dāng)怎么認(rèn)定呢？用人單位在聘用超齡人員的時(shí)候，需要注意些什么？我們用區(qū)分場(chǎng)景的方式，以作說(shuō)明。
場(chǎng)景一：達(dá)到退休年齡且開(kāi)始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員
這類場(chǎng)景沒(méi)有爭(zhēng)議，當(dāng)然的終止勞動(dòng)合同，當(dāng)然的勞務(wù)關(guān)系。
場(chǎng)景二：達(dá)到法定退休年齡但不能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員，且不能享受待遇不是現(xiàn)在的用人單位導(dǎo)致的。
對(duì)于達(dá)到法定退休年齡，但是非因用人單位原因不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，可以終止勞動(dòng)關(guān)系。
場(chǎng)景三：達(dá)到法定退休年齡但不能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員，且不能享受待遇是現(xiàn)在的用人單位導(dǎo)致的。
對(duì)于達(dá)到法定退休年齡，但是因?yàn)橛萌藛挝辉虿荒芟硎芑攫B(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，不能隨意終止勞動(dòng)關(guān)系。
以上場(chǎng)景在現(xiàn)實(shí)中的應(yīng)用
1.員工在企業(yè)工作，一直按照法律規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，當(dāng)員工到達(dá)法定退休年齡，自然享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，用人單位可以正常終止勞動(dòng)合同，不必支付補(bǔ)償金；如果繼續(xù)聘用，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。
2.員工在企業(yè)工作，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用沒(méi)有正常繳納，但在員工達(dá)到法定退休年齡時(shí)企業(yè)累計(jì)繳納15年，員工能辦理退休手續(xù)，且能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，用人單位可以正常終止勞動(dòng)合同，不必支付補(bǔ)償金；如果繼續(xù)聘用，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。
3.員工在企業(yè)A工作，繳納社會(huì)保險(xiǎn)5年，跳槽至企業(yè)B，但是距退休年齡超過(guò)10年，企業(yè)B正常繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，員工達(dá)到法定退休年齡，能夠正常辦理退休手續(xù)，享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，用人單位可以正常終止勞動(dòng)合同，不必支付補(bǔ)償金；如果繼續(xù)聘用，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。
4.員工在企業(yè)A工作，繳納社會(huì)保險(xiǎn)5年，跳槽至企業(yè)B，但是距退休年齡不超過(guò)10年，企業(yè)B即便正常繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，員工在達(dá)到法定退休年齡的，也不能正常享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，用人單位可以正常終止勞動(dòng)合同，不必支付補(bǔ)償金；如果繼續(xù)聘用，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。
5.員工在企業(yè)A工作，繳納社會(huì)保險(xiǎn)5年，跳槽至企業(yè)B，但是距退休年齡超過(guò)10年，企業(yè)B沒(méi)有正常繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，員工在達(dá)到法定退休年齡的，不能正常享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，用人單位不得正常終止勞動(dòng)合同，如果繼續(xù)聘用，雙方形成勞動(dòng)關(guān)系。
總而言之，聘用年齡偏大的勞動(dòng)者的時(shí)候，企業(yè)的HR要核查一下，勞動(dòng)者的實(shí)際年齡，和已經(jīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)的年限，計(jì)算一下是否存在由于企業(yè)原因?qū)е聞趧?dòng)者不能享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的情況，如果有，要么勉為其難不要聘用，要么老老實(shí)實(shí)按照法律規(guī)定去把社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用繳了，省得需要終止勞動(dòng)合同的時(shí)候不能被終止，反而存在被認(rèn)定違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。
當(dāng)然，上述操作是基于目前對(duì)司法實(shí)踐中并不一致的裁判口徑和裁判觀點(diǎn)。至于理論上如何看待達(dá)到法定退休年齡是否還應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的問(wèn)題，我們下回再聊。
